德國(guó)外商投資審查新政終于落地，“非歐盟公司對(duì)德國(guó)公司發(fā)起的10%或以上股份的收購(gòu)須通過(guò)政府的審查，尤其是涉及敏感領(lǐng)域包括關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和公民安全與國(guó)防相關(guān)的領(lǐng)域，另外還覆蓋媒體 行業(yè) 。”德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部12月19日發(fā)布的聲明顯示。
針對(duì)德國(guó)政府的新規(guī)，一些德國(guó)商業(yè)團(tuán)體表達(dá)了反對(duì)聲，德國(guó)工商總會(huì)在12月19日發(fā)布的聲明稱，將25%的門檻下調(diào)至10%的做法是不妥當(dāng)?shù)?，因?yàn)檫@對(duì)德國(guó)的國(guó)際伙伴來(lái)說(shuō)是一個(gè)負(fù)面信號(hào)。
審查“紅線”降至10%
德國(guó)內(nèi)閣在當(dāng)?shù)貢r(shí)間12月19日通過(guò)了《德國(guó)對(duì)外貿(mào)易條例》（Foreign Trade and Payments Ordinance）的修訂草案，除上述領(lǐng)域之外，其他 行業(yè) 的外商投資仍然遵循25%的門檻進(jìn)行審查，德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部的聲明稱，審查具體的并購(gòu)交易是否會(huì)危及德國(guó)的社會(huì)秩序及根本的安全利益，預(yù)計(jì)修訂案將在不久之后生效。
“外國(guó)公司喜歡投資德國(guó)，這樣的趨勢(shì)未來(lái)也不會(huì)改變。但德國(guó)政府需要進(jìn)一步關(guān)注敏感的基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域，厘清投資者的身份，以及預(yù)判相關(guān)的后果。為德國(guó)提供電力、飲用水和燃?xì)?、移?dòng)通信網(wǎng)絡(luò)的公司是社會(huì)的根基，媒體也是?；诖?，我們決定將擴(kuò)大對(duì)與安全相關(guān)的跨國(guó)并購(gòu)交易的審查，以此來(lái)強(qiáng)化德國(guó)的國(guó)家安全。”德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部部長(zhǎng)Peter Altmaier在聲明中表示。
據(jù)受訪者表示，修訂案意味著一旦非歐盟公司對(duì)涉及上述領(lǐng)域的德國(guó)公司的并購(gòu)觸及10%的門檻，那么將須做強(qiáng)制性申報(bào)，對(duì)于其他領(lǐng)域觸及25%門檻后做自愿申報(bào)的規(guī)則仍然適用。
“德國(guó)政府此舉背后的邏輯很清楚，他們想保護(hù)那些攸關(guān)國(guó)家利益的領(lǐng)域，最近幾筆對(duì)關(guān)鍵標(biāo)的的少數(shù)股權(quán)投資應(yīng)是新規(guī)出臺(tái)背后的推手，其中一筆是中國(guó)國(guó)家電網(wǎng)對(duì)于德國(guó)50hertz的20%股份的收購(gòu)計(jì)劃，另外還有吉利汽車對(duì)戴姆勒股份收購(gòu)交易。” 富而德律師事務(wù)所德國(guó)合伙人Frank Roehling日前（12月17日）對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道表示。
據(jù)路孚特（Refinitiv，原湯森路透金融與風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)）12月20日向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道提供的數(shù)據(jù)顯示，在2016年披露的中國(guó)對(duì)德國(guó)并購(gòu)交易的總規(guī)模為103.4億美元，共計(jì)63筆交易；2017年為19.3億美元共46筆；2018年迄今為105.5億美元共40筆，其中工業(yè)類標(biāo)的占到了整體的9成以上，共計(jì)19筆，2016年和2017年該占比則都在6成左右。
“主要的變化是，對(duì)于一些特定領(lǐng)域的少數(shù)股份投資亦將受到政府的審查。新規(guī)將影響到所有的非歐盟/非歐盟自貿(mào)聯(lián)盟的國(guó)家，而非僅僅針對(duì)中國(guó)。實(shí)際上，近來(lái)，德國(guó)政府還審查了很多涉及其他國(guó)家投資者的交易，包括來(lái)自北美的，審查力度比以往更大。”Roehling說(shuō)。
業(yè)內(nèi)人士預(yù)計(jì)，新規(guī)并不會(huì)對(duì)中國(guó)對(duì)德國(guó)投資產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。不過(guò)對(duì)于私募股權(quán)基金等財(cái)務(wù)投資者來(lái)說(shuō)，由于其投資股權(quán)時(shí)往往低于25%但高于10%，那么會(huì)因此次門檻下調(diào)而受到一定的影響。
歐盟亦醞釀收緊
25%的門檻由德國(guó)政府在2004年引入，隨后在2017年擴(kuò)大了相關(guān)權(quán)限，2017年7月起，《德國(guó)對(duì)外貿(mào)易條例》（Foreign Trade and Payments Ordinance）的修訂案正式生效，該修訂案擴(kuò)大了政府對(duì)于非歐盟公司對(duì)德國(guó)公司25%或以上股份的收購(gòu)案審查的權(quán)限和期限。
據(jù)了解，在上述修訂之后，尤其是關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域內(nèi)觸及25%股份收購(gòu)的交易，需要強(qiáng)制申報(bào)。在修訂后，如果交易須申報(bào)但沒(méi)做申報(bào)，那么買賣方簽約后的五年內(nèi)，德國(guó)政府可以進(jìn)行審查，可以要求推翻交易，即意味著簽約后的5年內(nèi)交易都有被推翻的風(fēng)險(xiǎn)；而修訂前，這個(gè)追溯期為四個(gè)月。
據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道了解，在2017年修訂案生效后，由于對(duì)德的并購(gòu)交易變得更為復(fù)雜和敏感，政府的審查時(shí)間顯著變長(zhǎng)，而實(shí)施審查的主體德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部為此需要花費(fèi)更久的時(shí)間，對(duì)交易的整體時(shí)間表帶來(lái)了巨大的影響。
“對(duì)我們這些做并購(gòu)交易實(shí)務(wù)的人來(lái)說(shuō)，整體感受就是審查更嚴(yán)格了，申報(bào)的交易數(shù)量變多了，那么整體流程就變慢了，交易時(shí)間表被拉長(zhǎng)了。”某國(guó)際律師事務(wù)所上海辦公室負(fù)責(zé)人12月17日對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道透露。
“德國(guó)政府更在意的應(yīng)該是某些背后由外國(guó)政府支持的投資行為，可以參考50Hertz的案例，預(yù)計(jì)未來(lái)將看到更多相關(guān)的補(bǔ)救措施或決議。盡管預(yù)計(jì)遭到審查的交易數(shù)量會(huì)出現(xiàn)增長(zhǎng)，但德國(guó)仍然是全球最為開(kāi)放的經(jīng)濟(jì)體之一，仍將對(duì)外資持歡迎的態(tài)度。”Roehling說(shuō)。
值得注意的是，歐盟層面的外商投資審查框架也在近期取得了進(jìn)展， 2017年9月，歐盟委員會(huì)（“歐委會(huì)”）公布了建立歐盟外商直接投資審查框架的提案，該提案將使歐委會(huì)有權(quán)審查其認(rèn)為有可能有損歐盟公共秩序或安全的特定外商直接投資。
據(jù)歐洲議會(huì)今年11月20日公布的消息顯示，歐洲議會(huì)貿(mào)易談判代表和歐委會(huì)及歐盟理事會(huì)三方就建立前述審查框架達(dá)成一致，在正式生效前，該協(xié)議還需獲得歐洲議會(huì)及歐盟理事會(huì)正式批準(zhǔn)。在11月21日發(fā)布的聲明中，德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部稱希望可以在今年年底前完成相關(guān)的程序。
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